Le prelibatezze chiave:
I punti salienti degni di nota della bozza rivista della legge sull'arbitrato della RPC includono:
° Ampliare la portata dei casi arbitrali,
° Incorporando arbitrato ad hoc,
° L'inclusione di un'istituzione arbitrale prescelta non è più un prerequisito di una convenzione arbitrale valida
° Effetto delle convenzioni arbitrali che devono essere decise dai tribunali arbitrali invece che dai tribunali,
° La scelta degli arbitri non è più limitata dall'elenco degli arbitri,
° La nomina dell'arbitro che presiede ha meno probabilità di essere manipolata,
° Il tribunale arbitrale sia abilitato a concedere provvedimenti provvisori, e
° Semplificazione del controllo giurisdizionale dei lodi arbitrali.
Il 30 luglio 2021, il Ministero della Giustizia cinese ha pubblicato sul proprio sito ufficiale la proposta Legge sull'arbitrato della Repubblica Popolare Cinese (Revisione) (Bozza per il commento pubblico) ("la Bozza"), insieme al suo note esplicative.
Ciò indica che la legge cinese sull'arbitrato riceverà la sua terza e più significativa revisione dalla sua promulgazione nel 1994. Le due precedenti revisioni hanno rivisto solo alcune singole disposizioni.
Sebbene finora sia stata pubblicata solo la bozza iniziale, possiamo osservare i cambiamenti sostanziali che possono essere apportati dalla legge cinese sull'arbitrato. Gli otto punti più significativi della Bozza sono evidenziati come segue.
1. Ampliamento della portata dei casi di arbitrato
L'attuale normativa sull'arbitrato prevede che “le controversie contrattuali e le altre controversie in materia di diritti e doveri patrimoniali tra cittadini, persone giuridiche e altre organizzazioni di pari status possono essere soggette ad arbitrato”.
La Bozza elimina la limitazione che le parti devono essere soggetti uguali. (Articolo 2)
Il ministero della Giustizia indica che si tratta di riconoscere in Cina l'arbitrato tra parti diseguali, in particolare l'arbitrato sugli investimenti e l'arbitrato sportivo.
In effetti, alcune istituzioni arbitrali in Cina hanno sviluppato regole arbitrali che possono essere applicate agli arbitrati sugli investimenti. Questa bozza aiuterà a chiarire l'effetto giuridico dei lodi nei casi di arbitrato sugli investimenti e di arbitrato sportivo in cui la Cina è la sede dell'arbitrato.
2. Incorporare un arbitrato ad hoc
L'attuale legge sull'arbitrato non prevede un arbitrato ad hoc, che è stato aggiunto nella bozza. (Articoli 91-93)
Da un lato, l'attuale legge sull'arbitrato prevede solo l'arbitrato istituzionale. Pertanto, non c'è quasi nessun arbitrato ad hoc all'interno della Cina. D'altra parte, la Cina ha aderito alla Convenzione di New York, quindi i tribunali cinesi possono riconoscere e applicare lodi arbitrali stranieri ad hoc.
Ciò significa che la Cina riconosce solo arbitrati stranieri ad hoc ma non interni, considerati irragionevoli dal ministero della Giustizia.
Alcune parti della Cina stanno anche cercando di introdurre un arbitrato ad hoc con soluzioni flessibili. La bozza conferma formalmente questo approccio.
3. L'inclusione di un'istituzione arbitrale prescelta non è più un prerequisito di una convenzione arbitrale valida
L'attuale legge sull'arbitrato richiede che un accordo arbitrale valido debba specificare la "commissione arbitrale selezionata". La bozza elimina questo requisito.
In Cina, ci sono molti casi che riguardano la validità degli accordi arbitrali, l'annullamento dei lodi arbitrali e la mancata esecuzione dei lodi arbitrali. In non pochi casi le convenzioni arbitrali sono state ritenute nulle perché le parti non hanno specificato i comitati arbitrali o il nome dei comitati arbitrali non erano sufficientemente precisi, e quindi le parti, il più delle volte, hanno dovuto ricorrere al Tribunale.
Il progetto si concentra maggiormente sull'espressione dell'intenzione tra le parti di scegliere l'arbitrato come mezzo di risoluzione delle controversie e specifica come determinare l'istituto arbitrale se le parti non hanno concordato un istituto arbitrale o se il loro accordo non è chiaro.
Il Progetto può prevenire i casi in cui le parti non hanno espressamente concordato un istituto arbitrale accorso in tribunale.
4. Effetto delle convenzioni arbitrali che devono essere decise dai tribunali arbitrali anziché dai tribunali
L'attuale legge sull'arbitrato prevede che le parti possano scegliere di rivolgersi a un istituto arbitrale oa un tribunale per le controversie relative alla validità di una convenzione arbitrale, e il tribunale ha la priorità nel trattare tali domande.
Il progetto autorizza solo il tribunale arbitrale a trattare questo problema. Questo approccio rafforza la giurisdizione del tribunale sul caso, segnalando il pieno riconoscimento della kompetenz-kompetenz in Cina.
5. La scelta degli arbitri non è più limitata dall'elenco degli arbitri
L'attuale legge sull'arbitrato prevede che “una commissione arbitrale redige un elenco di arbitri secondo la specializzazione”.
La bozza aggiunge la parola definitiva "raccomandato" prima della parola "lista". Il Ministero della Giustizia chiarisce inoltre che l'elenco degli arbitri è solo su raccomandazione, il che significa che le parti possono nominare arbitri al di fuori dell'elenco.
6. La nomina dell'arbitro presidente ha meno probabilità di essere manipolata
In Cina, l'arbitro presidente ha un ruolo importante perché “quando il tribunale arbitrale non può formare un parere di maggioranza, il lodo deve essere emesso secondo il parere dell'arbitro presidente”.
L'attuale Legge sull'arbitrato prevede che il presidente dell'arbitro sia scelto congiuntamente dalle parti interessate o nominato dal presidente della commissione arbitrale che sia stato designato congiuntamente dalle due parti. In genere, le parti non riescono a raggiungere un accordo sulla nomina, quindi il presidente è solitamente nominato dal presidente del collegio arbitrale. Ciò comporta la possibilità che il presidente del collegio arbitrale possa effettivamente avere un'influenza significativa sul caso.
Il Progetto aggiunge un passaggio alla nomina, prevedendo che “l'arbitro presidente è scelto di comune accordo dalle parti; se le parti non sono d'accordo sulla scelta, i due arbitri già scelti o nominati eleggono congiuntamente il presidente; se i due arbitri ancora non scelgono congiuntamente, il presidente è nominato dall'istituzione arbitrale”.
La bozza aggiunge ulteriori variabili alla scelta del presidente, che possono fornire qualche controllo sul potere dell'istituzione arbitrale nella partecipazione alla nomina del presidente.
7. Il tribunale arbitrale deve essere abilitato a concedere provvedimenti provvisori
L'attuale normativa sull'arbitrato prevede che le uniche misure cautelari che le parti possono adottare nei procedimenti arbitrali sono la conservazione dei beni e la conservazione delle prove. La bozza aggiunge la preservazione della condotta e altre misure a breve termine che il tribunale arbitrale ritenga necessarie.
Ai sensi dell'attuale normativa sull'arbitrato, il tribunale arbitrale non ha il potere di decidere sulla domanda di una parte, ma il suo ruolo è piuttosto quello di deferire la richiesta della parte a un tribunale competente e far decidere al tribunale su di essa. Il progetto autorizza sia il tribunale che il tribunale a decidere sulle misure cautelari.
8. Semplificare il controllo giurisdizionale dei lodi arbitrali
Ai sensi dell'attuale legge sull'arbitrato, una parte ha due modi per richiedere al tribunale il controllo giurisdizionale di un lodo arbitrale. Il primo è quello di richiedere l'annullamento di un lodo arbitrale. Il secondo è quello di chiedere la non esecuzione del lodo arbitrale.
Ciò fornisce alle parti due opportunità per avviare una revisione del lodo arbitrale, ma le due revisioni non sono molto diverse.
Il Ministero della Giustizia ritiene che le due revisioni siano ripetitive e che i loro risultati possano essere in conflitto. Pertanto, nella Bozza è riservata alle parti una sola possibilità di richiedere l'annullamento dei lodi arbitrali.
Tuttavia, il tribunale può comunque prendere l'iniziativa di rivedere i lodi arbitrali durante l'esecuzione.
Foto di zhang Kaiyv on Unsplash
Collaboratori: Meng Yu 余 萌
