Quando fai affari con una filiale estera di una società cinese e devi farle causa, allora scopri che non ha beni su cui far valere i suoi debiti, cosa dovresti fare?
I. Il dilemma quando si fa affari con consociate estere di una società cinese
Quando molte aziende fanno affari con una società cinese nei propri paesi, in realtà firmano contratti con le sue filiali estere per la maggior parte del tempo.
In questo caso, i creditori di solito non possono fare nulla quando queste filiali estere violano il contratto o commettono atti di violazione, perché normalmente non possiedono proprietà che portano i loro nomi.
In effetti, sempre più aziende cinesi stanno investendo o commerciando attraverso le loro filiali estere stabilite a Hong Kong, Cayman e Isole Vergini britanniche (BVI). Queste filiali estere hanno diverse caratteristiche in comune:
R. Non hanno un'attività in proprio;
B. Sono i soggetti che firmano i contratti quando le loro società madri cinesi stanno avendo transazioni azionarie all'estero e / o negoziazioni estere;
C. Il 100% delle loro azioni è detenuto direttamente da una società cinese o da uno dei suoi effettivi controllori;
D. Esistono principalmente per facilitare i loro azionisti, cioè le società cinesi, nella pianificazione fiscale e nel commercio di valuta estera.
II. Come recuperare i debiti da una società cinese e dalle sue filiali estere
1. Recupero debiti dalla casa madre cinese
Se una società cinese detiene il 100% della quota di una controllata estera, questa filiale si adatta alla definizione di società a responsabilità limitata per una persona nel diritto societario della Repubblica popolare cinese. In tali circostanze, secondo il diritto societario cinese, quando la controllata estera non è in grado di dimostrare che la sua proprietà è indipendente dalla proprietà del suo azionista, il suo azionista (cioè la società cinese) sopporterà direttamente i debiti della controllata estera nei confronti dei creditori. [1]
Tuttavia, queste filiali estere sono solitamente registrate a Hong Kong, BVI o Cayman. In tal caso, potete ancora rendere le società cinesi responsabili dei debiti delle loro filiali estere in conformità con le disposizioni speciali del diritto societario cinese sulle società a responsabilità limitata di una persona? Penso che la risposta sarà sì a determinate condizioni per i seguenti motivi.
2. Applicazione del diritto societario cinese
Se si presenta una causa in un tribunale cinese, il tribunale cinese determinerà quale legge è applicabile alla controllata estera in conformità con la legge della Repubblica popolare cinese sull'applicazione delle leggi alle relazioni civili con l'estero.
Ai sensi dell'articolo 14 della legge sull'applicazione delle leggi alle relazioni civili connesse con l'estero, "Le leggi del luogo di registrazione si applicano alla capacità dei diritti civili, alla capacità di condotta civile, alla struttura organizzativa, ai diritti e agli obblighi degli azionisti e ad altre questioni di una persona giuridica e le relative sedi distaccate. Se il luogo della sede principale di una persona giuridica è diverso dal suo luogo di registrazione, possono essere applicate le leggi del luogo della sede principale. La residenza abituale di una persona giuridica è il luogo della sua sede principale. "
Ciò significa che sebbene queste filiali estere siano registrate al di fuori della Cina, fintanto che la loro sede principale si trova in Cina, i tribunali cinesi possono applicare la legge del luogo della sede principale, ovvero il diritto societario cinese, alle questioni pertinenti di questi filiali estere.
Questo punto di vista è già stato sostenuto da recenti precedenti giudiziari nei tribunali cinesi. Nella sentenza “(2017) Zhe 72 Min Chu 1074” ((2017) 浙 72 民初 1074 号) [2] relativa alla controversia sul contratto di spedizione di merci per il mare o per le acque marittime tra e Ramcos. Bfabics Co., Ltd. ， Raheja Aikshit (拉赫 佳 · 艾肯 舍) e Shaoxing Zhongjing International Freight Forwarding Co., Ltd., una filiale estera di una società cinese è stata registrata a Hong Kong, l'altra parte che considerava la controllata aveva si è dichiarata insolvente sui debiti e quindi ha citato in giudizio sia la sua società madre cinese in un tribunale cinese. Il tribunale cinese ha ritenuto che, considerando che la filiale non aveva un'attività effettiva a Hong Kong e che i suoi amministratori, che erano anche i dipendenti della sua società madre cinese, risiedono principalmente nella Cina continentale, la Cina continentale è il luogo dell'ufficio principale della filiale. Di conseguenza, il tribunale cinese ha deciso che, nel determinare alcune questioni della controllata, come la capacità per i diritti civili, nonché i diritti e gli obblighi degli azionisti, si applica la legge del luogo della sede principale (legge della Cina continentale). .
Di conseguenza, in conformità con le disposizioni del diritto societario cinese sulle società a responsabilità limitata unipersonale, il tribunale ha stabilito che la controllata di Hong Kong e la sua società madre cinese dovrebbero condividere la responsabilità per violazione del contratto.
III. Commentari
Le disposizioni del diritto societario cinese sulle società a responsabilità limitata di una persona hanno indubbiamente migliorato le prestazioni e la solvibilità delle filiali estere delle società cinesi. Per utilizzare al meglio queste disposizioni, è essenziale creare fattori di collegamento per rendere applicabile la legge.
Ad esempio, possiamo fare un chiaro accordo su questi fattori di collegamento in un file di transazione. Vale a dire, possiamo concordare specificamente in un contratto il fatto che l'ufficio principale della filiale estera di una società cinese si trova da qualche parte all'interno del territorio cinese. In questo modo, una volta che c'è una controversia, possiamo determinare direttamente che il luogo dell'ufficio principale è in Cina senza bisogno di indagini e prove, in modo che il diritto societario cinese possa essere applicato di conseguenza. Di conseguenza, la società cinese sarà responsabile in solido per la compensazione dei debiti della sua controllata estera interamente controllata, il che è certamente una buona notizia per l'altra parte nelle transazioni estere.
Vale la pena notare che, in conformità con la legge sull'applicazione delle leggi ai rapporti civili con l'estero, oltre alle questioni legali (come quelle di cui all'articolo 14), le parti potrebbero concordare la legge applicabile al contratto. [3] Pertanto, di fronte a questioni quali l'esercizio dei diritti del creditore da parte dell'investitore, il recupero dei fondi di investimento, la firma del contratto e la responsabilità per violazione del contratto, le parti potrebbero scegliere la legge applicabile di comune accordo. E la cosa più importante è che è probabile che la legge cinese protegga gli interessi di entrambe le parti in modo più equo in determinate circostanze.
In breve, si suggerisce che, quando si costruisce un quadro per gli investimenti all'estero e si effettuano scambi con l'estero, le parti dovrebbero scegliere la legge che meglio serve i propri interessi dopo aver giudicato pienamente il rischio di transazione e considerare la legge cinese come una delle opzioni importanti.
Riferimenti:
[1] 中国 《公司法》 第六 十三 条 ： 一 人 有限 责任 公司 的 股东 不能 证明 公司 财产 独立 于 股东 自己 的 财产 的 ， 应当 对 公司 债务 承担 连带 责任。
中国 《公司法》 第五 十七 条 ： 本法 所称 一 人 有限 责任 公司 ， 指 只有 一个 自然人 股东 或者 一个 法人 股东 的 有限 责任 公司。
[2] 绍兴 中 井 国际 货运 代理 有限公司 与 若 美 可 艾斯比布 业 有限公司 、 拉赫 佳 · 艾肯 舍 等 海上 、 通 海 水域 货运 代理 合同 纠纷 一审 民事 判决书 （宁波 海事 法院 ， （2017） 浙 72民初 1074 号）
[3] 中国 《涉外 民事 法律 适用 法》 第四十一条 ： 当事人 可以 协议 选择 合同 的 法律。 当事人 没有 的 的 ， 适用 履行 义务 最 能 体现 该 合同 特征 的 一方 当事人 经常 居所 地 法律 或者 其他 与该 合同 有 最 密切 联系 的 法律。
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Collaboratori: Shuo Jiang 蒋 硕
