Come spiegato in il mio post precedente, se gli investitori stranieri desiderano entrare nel mercato cinese, possono considerare di creare prima una filiale (ufficio di rappresentanza). Se gli investitori stranieri desiderano localizzare ulteriormente le proprie attività in Cina, possono prendere in considerazione la creazione di una società a responsabilità limitata.
Questo post si concentrerà su come un investitore straniero dovrebbe costituire una società a responsabilità limitata in Cina, ovvero un'impresa a capitale estero (FIE).
(NB Questo post si concentrerà solo sulla società a responsabilità limitata e le FIE in questo post si riferiscono solo alle società sotto forma di società a responsabilità limitata.)
1. Gli investitori stranieri possono stabilire FIE in Cina?
Sì, gli investitori stranieri possono costituire un'impresa esclusivamente o insieme ad altri investitori in Cina e possono anche fondersi e acquisire azioni o partecipazioni di imprese nazionali in Cina. Queste imprese includono società a responsabilità limitata, società per azioni e società di persone. Tuttavia, le FIE in questo post si riferiscono solo alle società a responsabilità limitata.
2. Quali investitori stranieri possono creare FIE in Cina?
Individui, imprese o altre organizzazioni straniere possono costituire FIE in Cina.
3. Esiste un importo minimo legale di capitale sociale per le FIE?
Dipende.
Fatta eccezione per le industrie speciali, non esiste un importo minimo legale di capitale sociale per una società a responsabilità limitata in Cina.
Queste industrie speciali di solito includono le industrie delle banche, dei titoli, dei fondi, degli investimenti, delle assicurazioni, dell'editoria, dell'edilizia, del turismo, delle telecomunicazioni, del trasporto internazionale di merci o del trasporto aereo, ecc.
4. Il capitale sociale delle FIE deve essere pagato in un'unica soluzione?
No.
Il capitale sociale è costituito dai conferimenti di capitale nell'importo sottoscritto da tutti gli azionisti registrati presso l'autorità di registrazione della società.
Gli azionisti versano il contributo in conto capitale da loro sottoscritto entro il termine stabilito nello Statuto della società.
In altre parole, gli azionisti non saranno tenuti a versare il contributo in conto capitale che sottoscrivono al momento della costituzione della società. Gli azionisti possono specificare nello Statuto in qualsiasi momento durante il periodo lavorativo della Società come la data per effettuare un conferimento di capitale.
5. Esistono restrizioni ai settori per gli investimenti esteri?
Ci sono alcune limitazioni, ma la portata delle quali si sta gradualmente restringendo.
Laddove un investitore straniero intenda costituire una FIE, se il suo ambito di attività non è incluso nell'elenco negativo (ovvero, le misure amministrative speciali per l'accesso agli investimenti esteri (外商 投资 准入 特别 管理 措施)) promulgato dal governo cinese, l'attività che la FIE intende eseguire non sarà soggetta alle restrizioni per gli investitori stranieri.
Se il suo ambito di attività è incluso nell'elenco negativo, gli investitori stranieri saranno soggetti alle restrizioni:
(1) La legge cinese non consente a un investitore straniero di effettuare un investimento riguardante i settori vietati elencati nella lista negativa, come terre rare, tabacco, medicina tradizionale cinese, servizio legale, mappatura, notizie, pubblicazione (inclusa la pubblicazione online) , film e televisione, vendita all'asta di cimeli culturali, ecc.
(2) Se gli investitori stranieri desiderano entrare nei settori limitati nell'elenco negativo, la FIE deve rispettare i requisiti per le percentuali di partecipazione, gli alti funzionari e altre misure amministrative speciali per l'accesso restrittivo specificati nell'Elenco negativo e deve ottenere l'approvazione dal Governo cinese. Le aree restrittive includono industrie di automobili (ad eccezione dei veicoli di nuova energia), centrali nucleari, trasporto aereo, aeroporti civili, telecomunicazioni, ecc.
Il governo cinese aggiornerà regolarmente la lista negativa per restringere gradualmente la portata delle restrizioni. Il 23 giugno 2020 è stata pubblicata l'ultima versione dell'elenco negativo:
io. Le misure amministrative speciali per l'accesso agli investimenti esteri (elenco negativo) (外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (edizione 2020)
ii. Le misure amministrative speciali per l'accesso agli investimenti esteri nella zona pilota di libero scambio (elenco negativo FTZ) (自由 贸易 试验 区 外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (edizione 2020)
Al fine di aggirare l'applicazione della lista negativa, molti investitori stranieri adottano la struttura VIE, ovvero la struttura in base alla quale gli investitori stranieri controllano un'impresa domestica cinese mediante una serie di contratti, quindi l'impresa domestica entra nel mercato cinese sotto regolamentazione.
Questa pratica è molto comune per le imprese TMT in Cina, perché la maggior parte degli investitori in tali imprese sono fondi di capitale di rischio stranieri. Il governo cinese è da tempo consapevole di questa situazione, ma deve ancora dire se la bandirà per evitare uno shock al finanziamento delle imprese TMT.
6. Gli investimenti esteri sono soggetti alla verifica della sicurezza da parte del governo cinese?
Dipende.
Nelle due seguenti circostanze, gli investitori stranieri devono rilasciare dichiarazioni per la verifica della sicurezza prima dell'investimento:
io. dove l'investimento coinvolge l'industria della difesa nazionale, o si prevede che l'investimento si svolga in aree circostanti le strutture di difesa nazionale;
ii .. dove gli investitori investono in prodotti agricoli importanti o chiave, energia, risorse, produzione di attrezzature, infrastrutture, trasporti, prodotti culturali, tecnologia dell'informazione, Internet, finanza e tecnologia e ottengono il controllo di fatto dell'impresa investita.
7. L'investimento straniero sarà soggetto a revisione antimonopolio da parte del governo cinese?
Dipende.
Se la fusione e l'acquisizione di imprese cinesi da parte di investitori stranieri costituisce la concentrazione di operatori economici (CBO), anche gli investitori stranieri devono riferire al governo cinese e accettare la revisione.
Ai sensi del regolamento sulla soglia di dichiarazione per la concentrazione di operatori economici (关于 经营 者 集中 申报 标准 的 规定) promulgato nel 2008, se il CBO soddisfa le seguenti condizioni, gli operatori economici interessati devono richiedere l'approvazione alle forze dell'ordine:
(1) il fatturato globale totale di tutti gli operatori economici coinvolti nel CBO nell'esercizio contabile precedente supera i 10 miliardi di CNY con almeno due operatori economici ciascuno con un fatturato superiore a 400 milioni di CNY nel territorio della Cina nel precedente esercizio contabile ;
(2) il fatturato totale di tutti gli operatori economici coinvolti nel CBO nel territorio della Cina nell'esercizio contabile precedente supera i 2 miliardi di CNY con almeno due operatori economici ciascuno con un fatturato di oltre 400 milioni di CNY nel territorio della Cina in l'anno contabile precedente.
8. La FIE deve avere un permesso per svolgere la propria attività?
Dipende.
Fatta eccezione per le aree riservate specificate nell'elenco negativo di cui sopra, le FIE, come le società nazionali in Cina, non sono tenute a richiedere un permesso per la maggior parte delle loro attività.
Tuttavia, in settori specifici, la legge cinese impone a tutte le imprese, siano esse società nazionali o FIE, di richiedere un permesso prima di svolgere la propria attività, come le imprese di ristorazione, alberghi, attività ricreative e Internet, ecc. esercitare qualsiasi impatto sull'ambiente e sulla sicurezza antincendio, devono essere richiesti anche l'esame e l'approvazione applicabili.
9. Quanti azionisti avrà una FIE?
Se l'investitore straniero costituisce una società a responsabilità limitata, il numero di azionisti dovrebbe essere inferiore a 50.
Se si tratta di una società per azioni, il numero di azionisti dovrebbe essere compreso tra 2 e 200, e più della metà dei quali dovrebbe avere domicilio in Cina.
10. Che tipo di rischi di investimento dovranno affrontare gli azionisti di FIE?
L'azionista di una società a responsabilità limitata è responsabile per la società nella misura del contributo di capitale sottoscritto.
Ciò significa anche che se gli azionisti non hanno effettivamente versato i loro contributi in conto capitale e le attività della società non sono sufficienti per ripagare i suoi debiti, gli azionisti devono compensare l'importo dei contributi in conto capitale necessari per aiutare la società a saldare i debiti .
11. Che tipo di attività può utilizzare un investitore straniero come contributo in conto capitale?
Gli azionisti possono effettuare conferimenti di capitale in valuta o nella proprietà non valutaria che può essere valutata in valuta e trasferibile in conformità con la legge, come oggetti fisici, proprietà intellettuale e diritti di utilizzo del suolo, fatta eccezione per la proprietà che non può essere utilizzata come un contributo in conto capitale ai sensi di leggi o regolamenti amministrativi.
12. Gli investitori stranieri possono rimettere i profitti degli investimenti fuori dalla Cina?
Un investitore straniero può, in conformità con la legge, trasferire liberamente verso l'interno e verso l'esterno i suoi contributi, profitti, plusvalenze, reddito da cessione di attività, royalties sui diritti di proprietà intellettuale, compenso o indennizzo ottenuto legalmente, reddito da liquidazione e così via all'interno del territorio della Cina in CNY o una valuta estera.
13. Quali elementi dovrebbero essere registrati quando viene stabilita una FIE?
Gli elementi registrati di FIE includono: (1) nome; (2) domicilio; (3) nome del legale rappresentante; (4) capitale sociale; (5) tipo di azienda; (5) ambito di attività; (7) termine commerciale; e (8) nome dell'azionista.
In particolare, il capitale sociale sarà calcolato in RMB. Pertanto, se una FIE è investita in valuta estera, anche il capitale registrato sarà convertito nell'importo in RMB.
14. Come nominare una FIE?
Il nome di una FIE deve utilizzare caratteri cinesi.
Il nome di un'impresa è composto da quattro elementi: (1) le regioni amministrative in cui si trova; (2) nome commerciale; (3) caratteristiche dell'industria o delle operazioni commerciali coinvolte dalla FIE; (4) forma di organizzazione.
Ad esempio, la società, Beijing Mercedes Benz Sales Service Co., Ltd (北京 梅赛德斯 - 奔驰 销售 服务 有限公司), ha detti quattro elementi.
15. Qual è la struttura di corporate governance delle FIE?
In Cina, la struttura di corporate governance è composta da azionisti, direttori, supervisori, manager e rappresentanti legali. La legge cinese non pone alcuna restrizione di nazionalità ai candidati per queste posizioni.
(1) Assemblea degli Azionisti
Se una società ha più di un azionista, costituisce un'assemblea degli azionisti.
Diritto di voto: gli azionisti esercitano il diritto di voto in assemblea in proporzione ai rispettivi apporti in conto capitale, ma nello Statuto possono essere previste altre modalità di voto.
Modalità di votazione: l'adozione di deliberazioni sulle seguenti materie richiede l'approvazione da parte degli azionisti che rappresentino due terzi o più dei diritti di voto: (1) l'assemblea delibera di modificare lo statuto della società, aumentare o diminuire la capitale; (2) delibera sulla fusione, scissione, scioglimento o modifica della forma sociale della società. Quanto sopra è un requisito legale obbligatorio. Il voto su altre materie può essere deciso dallo Statuto a discrezione della società.
(2) Consiglio di amministrazione
L'azienda può avere un solo amministratore esecutivo o un consiglio di amministrazione composto da 3-13 persone. Gli amministratori della società hanno una durata massima di tre anni, anche rieleggibili.
Diritto di voto: un amministratore dispone di un voto.
Modalità di voto: Il voto può essere deciso dallo Statuto a discrezione della società.
(3) Supervisore
L'azienda può avere solo uno o due supervisori o un consiglio di supervisione con più di tre supervisori. I supervisori della società hanno una durata massima di tre anni, anche rieleggibili.
(4) Direttore
Una società può avere manager che sono responsabili del consiglio di amministrazione.
(5) Rappresentante legale
L'azienda deve designare una persona come suo legale rappresentante. Lo Statuto può prevedere che il presidente del consiglio o il dirigente agisca in qualità di rappresentante legale.
In caso di cambio del legale rappresentante di una società, la società dovrà procedere alle formalità per la registrazione della modifica.
Il legale rappresentante può esprimere la propria intenzione per conto della società. In molti casi, il governo o i partner commerciali richiederanno al rappresentante legale di firmare i documenti.
Se la società è determinata dal tribunale o dal governo ad assumersi delle responsabilità, al rappresentante legale può essere richiesto di assumersi anche le responsabilità personali applicabili.
16. Le FIE possono essere elencate in Cina o raccogliere fondi in altri modi?
Le FIE possono raccogliere fondi mediante un'offerta pubblica di azioni, obbligazioni societarie e altri titoli o con altri mezzi.
17. Le FIE possono acquisire diritti di utilizzo del suolo in Cina?
Sì.
Le FIE possono ottenere i diritti sull'uso del suolo in Cina, compreso l'acquisizione del diritto sull'uso del suolo dal governo o l'acquisto del diritto sull'uso del suolo da altre imprese.
In effetti, nessuna impresa può possedere la terra in Cina. Perché la terra in Cina è di proprietà esclusiva dello Stato o delle comunità rurali.
Tuttavia, questo tipo di diritto sull'uso del suolo è stato molto simile alla "proprietà", in base alla quale le FIE possono acquisire il diritto sull'uso del suolo concesso dai dipartimenti amministrativi del territorio dei governi. Possono costruire case sulla terra e godere della proprietà delle case, e possono anche ipotecare il diritto di utilizzo del terreno per il finanziamento.
Il diritto di utilizzo del suolo ha una durata effettiva, ad esempio 70 anni per scopi residenziali, 50 anni per scopi industriali e 40 anni per scopi commerciali, turistici e ricreativi.
Ai sensi del codice civile cinese, dove il terreno in questione è un terreno residenziale, la durata del diritto di utilizzo del suolo può essere prorogata automaticamente senza applicazione. Se si tratta del terreno per altri scopi, il titolare del diritto di utilizzo del suolo può richiedere una proroga del termine.
18. Le FIE verranno espropriate dal governo cinese?
Dipende.
In conformità con la legge, in generale, lo Stato non può espropriare gli investimenti di investitori stranieri. Tuttavia, in circostanze speciali, lo Stato può espropriare o richiedere un investimento effettuato da investitori stranieri per interessi pubblici in conformità con la legge. Tale espropriazione o requisizione deve essere effettuata in conformità alle procedure legali e un equo e ragionevole risarcimento sarà fornito in modo tempestivo.
19. Le FIE istituiranno sindacati?
I lavoratori e i membri del personale delle FIE hanno il diritto di istituire sindacati in conformità con la legge.
Nel caso in cui un'impresa abbia più di 25 iscritti al sindacato, istituisce un comitato sindacale primario (il “sindacato primario”); nel caso in cui abbia meno di 25 iscritti al sindacato, può costituire un sindacato primario o eleggere un coordinatore.
I sindacati locali a tutti i livelli devono essere istituiti in luoghi al di sopra del livello della contea. La Federazione dei sindacati di tutta la Cina sarà istituita in modo uniforme dallo Stato. Se un membro del sindacato in un'impresa desidera costituire un sindacato primario, deve segnalarlo al sindacato al livello superiore successivo per l'approvazione.
Collaboratori: Guodong Du
