Il 29 giugno 2018, il signor Ma Xinmin (马新民), vicedirettore generale del dipartimento dei trattati e del diritto del ministero degli Affari esteri della RPC, ha tenuto un discorso dal titolo "Giudici nazionali e diritto internazionale nella pratica della Cina”, Durante la Consultazione tra i Direttori Generali dei Dipartimenti dei Trattati e del Diritto dei Ministeri degli Affari Esteri dei Cinque Membri Permanenti (P5) del Consiglio di Sicurezza delle Nazioni Unite (ONU) tenutasi a Bordeaux in Francia. Il discorso è stato tenuto nell'ambito della visita al Collegio Nazionale dei Magistrati di Francia, durante la quale il signor Ma Xinmin ha tenuto discussioni con i direttori generali (consulenti legali) dei dipartimenti del trattato e del diritto dei ministeri degli affari esteri di Stati Uniti, Russia, Regno Unito e Francia. Nel discorso, il signor Ma Xinmin ha introdotto l'importante ruolo dei giudici cinesi nel garantire il rispetto e il chiarimento delle norme del diritto internazionale e promuovere la cooperazione giudiziaria internazionale e la codificazione del diritto internazionale. Il testo completo di questo discorso è il seguente.
Signore e signori, buongiorno.
È un piacere essere qui e scambiare opinioni con voi sull'argomento "Giudici nazionali e diritto internazionale". Per centinaia di anni, il rapporto tra diritto internazionale e diritto interno ha attratto molti giuristi di spicco. Léon Duguit, l'eminente giurista francese che ha insegnato a lungo all'Università di Bordeaux, è uno dei sostenitori della teoria monista del diritto internazionale. Lo scambio di oggi non ha solo toccato questo problema che è molto importante in teoria e pratica, ma affronta anche il ruolo dei giudici nazionali nel funzionamento del diritto internazionale dal punto di vista degli operatori giudiziari. Oggi parlerò delle relazioni tra il lavoro dei giudici cinesi e il diritto internazionale, che potrebbero essere riassunte in quattro C.
La prima "C" è Conformità. Le attività giudiziarie dei giudici nazionali sono un aspetto importante dell'attuazione del diritto internazionale da parte di un paese. Rispettare il diritto internazionale e adempiere ai propri obblighi internazionali in buona fede non è solo la politica di base della politica estera cinese, ma anche il principio fondamentale del diritto interno cinese. Inoltre, è una politica giudiziaria che è stata onorata dai tribunali nazionali cinesi a tutti i livelli.
Per quanto riguarda la "Conformità", vorrei presentarvi un caso nel campo del diritto internazionale pubblico. Nel 2005, il signor Li, un cittadino cinese, annunciò di possedere la luna e di costituire una società per vendere la terra della luna. Il dipartimento governativo competente responsabile dell'industria e del commercio ha deciso che si trattava di una violazione del Trattato sui principi che governano le attività degli Stati nell'esplorazione e nell'uso dello spazio esterno, inclusa la Luna e altri corpi celesti (Trattato sullo spazio esterno), che la Cina ha ratificato, in particolare, la disposizione che "lo spazio esterno, inclusa la luna e altri corpi celesti, non è soggetto ad appropriazione nazionale per rivendicazione di sovranità, per mezzo di uso o occupazione, o con qualsiasi altro mezzo", e di conseguenza imposta amministrativa sanzione per la compagnia del signor Li. Il signor Li ha contestato la pena. Un caso è stato portato a un tribunale distrettuale e poi a un tribunale intermedio a Pechino. I tribunali di entrambi i livelli hanno confermato la pena e pronunciato contro il signor Li. Entrambe le sentenze invocavano esplicitamente l'articolo 1, paragrafo 1 e l'articolo 2 del Trattato sullo spazio extra-atmosferico, sottolineando che nessun paese può validamente rivendicare la proprietà al settimo cielo. Inoltre, la corte d'appello ha stabilito nella sentenza finale che "non solo i paesi non possono rivendicare la proprietà al settimo cielo, ma nemmeno i cittadini e le organizzazioni all'interno del paese hanno tale diritto". Il caso ha attirato ampia attenzione in quel momento ed è diventato un caso modello per i giudici cinesi per prendere decisioni in conformità con gli obblighi del paese ai sensi dei trattati internazionali.
La seconda "C" è il chiarimento. I giudici nazionali chiariscono le norme di diritto internazionale pertinenti attraverso attività giudiziarie e svolgono un ruolo più normativo e di guida nella vita sociale domestica. Con l'approfondirsi della globalizzazione, i tribunali nazionali svolgono un ruolo sempre più importante nell'interpretazione del diritto internazionale. Nei casi in cui è applicabile un trattato internazionale, i giudici dei tribunali nazionali dovrebbero inevitabilmente interpretare le disposizioni pertinenti del trattato. Laddove le leggi nazionali non siano coerenti con il trattato, devono anche assicurarsi che il loro giudizio non sia contrario agli obblighi del trattato internazionale.
In Cina, la Corte Suprema del Popolo (SPC) svolge un ruolo importante nell'interpretazione del diritto internazionale. Secondo la Legge Organica dei Tribunali del Popolo, che regola la funzione e la struttura dei tribunali cinesi, l'SPC avrà il potere di dare interpretazioni giudiziarie nell'applicazione della legge nel lavoro processuale, compreso il chiarimento delle questioni del tribunale di grado inferiore riguardo al applicazione dei trattati internazionali. Ad esempio, nel 2002, l'SPC ha emesso un'interpretazione giudiziaria riguardante i casi di commercio internazionale, in cui si afferma che "se ci sono due o più interpretazioni ragionevoli per una clausola specifica della legge o del regolamento amministrativo applicato da un tribunale del popolo durante l'udienza di un caso commerciale, e tra cui un'interpretazione è coerente con le disposizioni pertinenti del trattato internazionale che la RPC ha stipulato, tale interpretazione prevarrà, ad eccezione delle clausole su cui la RPC fa riserva ”.
Vale anche la pena ricordare che i casi guida sono stati emanati dall'SPC. Dal 2010, l'SPC ha rilasciato regolarmente una serie di casi tipici, perfezionando le norme giuridiche comuni per il rinvio da parte dei tribunali inferiori. Distinti dai precedenti del sistema giuridico anglo-americano, questi casi non sono legalmente vincolanti e non devono essere seguiti dai tribunali inferiori. Ma i tribunali di grado inferiore generalmente farebbero riferimento a questi casi quando incontrano casi simili nella pratica giudiziaria. Pertanto, questi casi hanno un'influenza importante nella pratica giudiziaria. Alcuni di questi casi guida implicano direttamente il chiarimento del diritto internazionale. Nel 2015, ad esempio, l'SPC ha rilasciato otto casi guida per i tribunali del popolo per fornire servizio giudiziario e garanzia per "Belt and Road Initiative", in cui ha interpretato le disposizioni pertinenti della Convenzione delle Nazioni Unite sul contratto di vendita internazionale di merci e la Convenzione per l'unificazione di alcune regole del trasporto aereo internazionale, ovvero la Convenzione di Montreal (1999).
I giudici nazionali cinesi adottano un approccio rigoroso nel chiarimento del diritto internazionale e tengono sempre presente l'importanza di sollecitare pareri agli esperti e fare riferimento alla pratica delle controparti internazionali. Ad esempio, nella causa Yang c. US North-West Airlines nel 2005, il tribunale locale ha richiesto il parere di un esperto sulla questione se la parola "danno" nell'articolo 17 della Convenzione sull'unificazione di alcune regole relative al trasporto aereo internazionale (il Convenzione di Varsavia del 1929) include danni mentali. L'SPC ha consultato ampiamente la pratica giudiziaria di altri paesi nell'interpretazione del termine "ordine pubblico" nell'articolo V.2 (b) della Convenzione sul riconoscimento e l'esecuzione delle sentenze arbitrali straniere.
La terza "C" è la cooperazione. I tribunali e i giudici in Cina svolgono un ruolo importante nella promozione della cooperazione giudiziaria internazionale. Prendiamo come esempio il riconoscimento e l'esecuzione di lodi arbitrali stranieri. Al momento dell'adesione della Cina alla Convenzione sul riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali stranieri, l'SPC ha emanato regolamenti dettagliati sul riconoscimento e l'esecuzione dei lodi arbitrali stranieri, pubblicizzando annunci di esecuzione, istituendo un sistema di segnalazione e fornendo interpretazioni giudiziarie. Nella pratica giudiziaria, i tribunali cinesi a tutti i livelli conducono un riesame procedurale, ma non sostanziale, sui casi relativi al riconoscimento e all'esecuzione di sentenze arbitrali straniere. Gli sforzi di cui sopra dei tribunali cinesi hanno contribuito a promuovere efficacemente la cooperazione internazionale.
Lo spirito di cooperazione basato sul diritto internazionale si concretizza anche nel settore del riconoscimento e dell'esecuzione delle sentenze civili e commerciali. Sono molto lieto di condividere con tutti voi i recenti sviluppi in questo campo. Come sapete, normalmente, la soglia per il riconoscimento e l'esecuzione delle sentenze civili e commerciali straniere è il consenso preventivo o la reciprocità. Per quanto riguarda l'identificazione del trattamento reciproco, non esiste ancora una regola chiara in Cina. In pratica, utilizziamo come criterio la "reciprocità effettiva". Ciò significa che devono esistere alcuni precedenti concreti di riconoscimento ed esecuzione delle sentenze della Cina in quel paese prima che i nostri tribunali concedano il riconoscimento e l'esecuzione. Mentre il presidente Xi Jinping ha proposto la "Belt and Road Initiative", i tribunali cinesi promuovono attivamente lo spirito di cooperazione sostenuto dall'iniziativa e stanno compiendo sforzi per promuovere la cooperazione nell'identificazione della reciprocità. Nel 2015, il CPS ha emesso i Pareri sulla fornitura del servizio giudiziario e di salvaguardia per la "Belt and Road Initiative", in cui la Corte ha chiarito che, se un paese a fianco del "Belt and Road" non ha concluso un accordo sull'assistenza giudiziaria con la Cina, il tribunale cinese potrebbe pronunciarsi sulla “presunzione di reciprocità”, ovvero che la Cina fornirebbe prima assistenza giudiziaria al Paese richiedente. Questa politica si riflette anche nella Dichiarazione di Nanning adottata durante il 2 ° Forum sulla giustizia Cina-ASEAN nel giugno 2017 dalle corti supreme dei paesi partecipanti. Secondo la Dichiarazione, a condizione che non venga trovata alcuna prova contraria che dimostri l'esistenza di un precedente di rifiuto del riconoscimento e dell'esecuzione delle sentenze della Cina da parte di quel paese, potremmo concludere che vi è reciprocità tra i due paesi. I sopra citati presunzione di reciprocità ha notevolmente aumentato la possibilità di identificare l'esistenza della reciprocità, che non solo promuoverà il riconoscimento e l'esecuzione di sentenze civili e commerciali tra Cina e paesi dell'ASEAN, ma rafforzerà anche la cooperazione giudiziaria internazionale nel suo insieme.
L'ultima “C” è Codificazione. La pratica giudiziaria dei giudici in Cina costituisce la pratica della Cina nel diritto internazionale. L'articolo 38 paragrafo 1 dello Statuto della Corte internazionale di giustizia è ampiamente considerato come una dichiarazione autorevole sulle fonti del diritto internazionale. Il paragrafo 1, lettera d), prevede che le decisioni giudiziarie possano essere utilizzate come mezzi sussidiari per la determinazione delle norme di diritto. Sebbene lo statuto non specifichi se le decisioni giudiziarie includano le decisioni dei tribunali nazionali, vi è consenso sul fatto che le sentenze dei tribunali nazionali, in quanto organo statale, possano essere utilizzate come prova della pratica statale o opinio iuris nell'identificazione di consuetudini internazionali legge. Inoltre, alcuni principi generali del diritto riconosciuti dalle "nazioni civili", che sono previsti nel paragrafo 1 (c) dell'articolo, sono elaborati anche da giudici nazionali e sono gradualmente diventati una delle fonti del diritto internazionale.
Negli ultimi anni i tribunali cinesi hanno attribuito maggiore importanza alla diffusione della loro pratica giudiziaria all'estero, con molte sentenze emesse da giudici cinesi tradotte in lingue straniere. Ad esempio, quando il signor Bertrand Louvel, presidente della Corte di cassazione, la corte suprema francese, ha visitato l'SPC nel 2015, la parte cinese ha tradotto alcune sentenze in francese per il riferimento da parte dei nostri colleghi francesi su richiesta della parte francese.
Naturalmente, si deve riconoscere che, a causa di molteplici fattori come la barriera linguistica, il sistema legale e la cultura giuridica, l'influenza internazionale delle decisioni dei tribunali cinesi come pratica statale del diritto internazionale consuetudinario ha incontrato delle sfide. Tuttavia, le attività giudiziarie dei giudici cinesi hanno contribuito all'accumulo di pratiche statali e opinio iuris, che sono le prove del diritto internazionale consuetudinario. A questo proposito, vorrei introdurre un caso del tribunale marittimo di Shanghai. Nel 1936, una compagnia cinese, la Zhongwei Steamship Company, affittò due delle sue navi a una compagnia giapponese, Datong Shipping Co., Ltd.,. Poi, quando è avvenuta l'aggressione giapponese contro la Cina, le due navi a vapore sono state "trattenute" dalla marina giapponese, consegnate alla Datong Shipping Co., Ltd. e hanno continuato ad operare fino a quando non sono affondate. Dopo la fine della guerra, la Zhongwei Steamship Company ha rivendicato la perdita delle due navi a vapore attraverso vari canali contro il governo giapponese, ma non è stato corrisposto alcun risarcimento. Nel dicembre 1988, Zhongwei Steamship Company ha intentato una causa presso il tribunale marittimo di Shanghai su questo caso e ha chiesto che l'imputato Mitsui OSK Lines, Ltd., il successore della Datong Shipping Co., Ltd., pagasse l'affitto e il risarcimento per la loro perdita. Questo caso non è un caso civile e commerciale ordinario, ma un caso complesso che coinvolge questioni di diritto internazionale relative all'indennità di guerra. I giudici della Corte marittima di Shanghai hanno definito il caso come un caso civile e commerciale e l'hanno separato dalla questione dibattuta dell'indennità di guerra del Giappone alla Cina dopo la guerra. L'imputato è stato condannato a pagare al ricorrente il risarcimento e l'affitto delle navi e altre spese. Questa sentenza non ha detto nulla sulla responsabilità statale del Giappone, ha rispettato l'immunità statale del Giappone e, allo stesso tempo, ha sostenuto un risarcimento per i legittimi interessi della vittima. Questa sentenza ha offerto una pratica molto stimolante nella questione relativa all'indennità di guerra.
Signore e signori,
Tutti gli stati del mondo sono sempre più interconnessi e interdipendenti, i loro interessi sono intrecciati a un livello senza precedenti e si sono sciolti in un villaggio globale. Così il mondo diventa ora una comunità interconnessa e inseparabile di futuro condiviso in molteplici dimensioni. Di conseguenza, il diritto internazionale ora tocca quasi ogni aspetto della nostra vita quotidiana e diventa una lingua internazionale che trascende la lingua, la cultura, la razza e la religione nazionali e penetra profondamente anche nei sistemi giuridici nazionali. In futuro, le relazioni e l'interazione tra i giudici nei tribunali nazionali e il diritto internazionale saranno più intensi, anche oltre l'ambito delle quattro C che ho appena menzionato. Ma non importa come la situazione cambi, i giudici nazionali e gli operatori del diritto internazionale dovrebbero sostenere una mentalità di apertura, esaminare il diritto internazionale e il diritto interno più dalla prospettiva internazionale e dalla dimensione globale e affrontare le difficoltà e le sfide che comunemente affrontiamo. Noi professionisti legali cinesi siamo disposti a sostenere tale valore, rafforzare gli scambi con le controparti internazionali e fare progressi insieme.
Thank you.
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Collaboratori: Guodong Du , Meng Yu 余 萌
