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Mediazione in Cina: passato e presente

Domenica, 11 agosto 2019
Categorie: Approfondimenti
Editor: Huang Yanling

Il 7 agosto 2019, la Cina e altri 45 Stati hanno firmato la Convenzione delle Nazioni Unite sugli accordi transattivi internazionali derivanti dalla mediazione (la Convenzione di Singapore). È tempo per noi di esaminare da vicino la mediazione in Cina.

1. Storia della mediazione in Cina

In Cina, la storia della mediazione può essere suddivisa in quattro fasi:

 (1) Dal 1949 agli anni '1980: molto apprezzato

Dopo l'istituzione della Repubblica popolare cinese nel 1949, il governo ha sostenuto "la mediazione come primaria" (调解 ​​为主) nella risoluzione delle controversie. La mediazione qui si basa principalmente sui comitati di mediazione popolare istituiti nella società di base. Durante questo periodo, il potere statale cinese penetrò in tutti gli angoli della società e la mediazione guidata dallo stato era generalmente accettata dalla società. La mediazione, quindi, ha svolto un ruolo molto importante.

 (2) Dagli anni '1980 agli anni '1990: il forte indebolimento della mediazione

Dopo che la Cina ha iniziato la sua riforma e apertura nel 1978, il potere statale si è gradualmente ritirato dalla società cinese e anche il suo sostegno alla mediazione è stato notevolmente indebolito. Le persone non hanno più riconosciuto l'autorità della mediazione e si rivolgono a cause legali, il che ha portato a un gran numero di controversie che sfociano nei tribunali.

 (3) Il primo decennio del 21 ° secolo: l'ascesa della mediazione legata ai tribunali

In risposta alla pressione della risoluzione delle controversie, la Cina ha lanciato un movimento chiamato "Grande mediazione" (大 调解). [1] La mediazione condotta durante il contenzioso ha svolto un ruolo importante in questo movimento. La mediazione collegata al tribunale potrebbe aver luogo in qualsiasi fase dei procedimenti giudiziari e i giudici erano anche desiderosi di sollecitare le parti in causa ad accettare la mediazione.

(4) Gli anni 2010: si evidenzia la mediazione stragiudiziale

Al fine di far fronte a esplosione del contenzioso di fronte ai tribunali cinesi, e anche per servire la "Belt and Road Initiative" (BRI), la Cina sta ora proponendo uno schema di "risoluzione diversificata delle controversie", ovvero mediazione, arbitrato e contenzioso sono collegati e coordinati. In questo schema, viene valorizzata la mediazione extragiudiziale, vale a dire: un sistema collaborativo di mediazione delle persone, mediazione amministrativa, mediazione industriale, mediazione commerciale e mediazione collegata al tribunale. [2]

Il principale svantaggio della mediazione extragiudiziale è che l'accordo transattivo derivante dalla mediazione non può essere eseguito dal giudice, data la sua natura essenzialmente di contratto ordinario. Al fine di supportare la mediazione, la legge sulla procedura civile (CPL) della RPC, recentemente modificata nel 2012, prevede che il tribunale possa, in base all'istanza delle parti, pronunciarsi per confermare la validità dell'accordo transattivo, in modo che possa essere eseguito dal tribunale. [3]

2. Attuali tipi di mediazione in Cina

Non ci sono regole legali sistematiche sulla mediazione in Cina, ma sono sparse nella CPL, Legge sulla mediazione popolare della Repubblica popolare cinese, così come le regole promulgate dalla Corte suprema del popolo cinese (SPC) e dal Ministero della giustizia cinese. Secondo queste regole, la mediazione cinese generalmente include quanto segue:

(1) Mediazione giudiziaria

La mediazione collegata al tribunale si riferisce alla mediazione condotta durante una causa.

La mediazione giudiziaria è stabilita nella CPL. Questo tipo di mediazione è condotto da un giudice in un procedimento civile. La mediazione non è separata dai casi di studio, ma ne fa parte. Dopo che l'accordo di transazione è stato raggiunto, il tribunale deve rilasciare una "dichiarazione di transazione" (调解 ​​书). La dichiarazione di transazione, proprio come la sentenza, può essere eseguita dal tribunale.

Dal 2016, i tribunali cinesi hanno cercato di separare la mediazione dai processi e hanno istituito un "meccanismo di aggancio per collegare il contenzioso con la mediazione" (诉讼 与 调解 对接 机制) per questo scopo. In base a questo meccanismo, il tribunale commissiona / assegna il caso a un mediatore specifico (inclusi mediatori a tempo pieno in tribunale e mediatori fuori dal tribunale) e il giudice non può più mediare durante il processo.

(2) Mediazione popolare

La mediazione delle persone (mediazione della comunità) è la mediazione dei residenti della comunità.

La legge sulla mediazione popolare emanata nel 2010 è l'unica legge in Cina che si rivolge specificamente alla mediazione. La mediazione popolare si riferisce principalmente alla mediazione da parte dei comitati di mediazione popolare istituiti in organizzazioni di autogoverno comunitario (comitati di quartiere, comitati di abitanti del villaggio), che non addebita tasse. [4] Pertanto, questa mediazione è una sorta di mediazione comunitaria per il benessere pubblico e non include la mediazione commerciale, la mediazione di associazioni di categoria, ecc. [5] Tuttavia, le organizzazioni sociali come le associazioni di categoria possono istituire un comitato di mediazione popolare con riferimento alla legge sulla mediazione popolare per trattare esclusivamente le controversie delle loro professioni.

 (3) Mediazione professionale / industriale

La mediazione professionale / industriale è un tipo di mediazione fornita a un campo professionale specifico oa un membro di una particolare associazione di settore.

Dopo il 2015, la Cina ha iniziato a incoraggiare lo sviluppo della mediazione professionale / industriale, comprese due categorie. La prima categoria è la mediazione dell'associazione di categoria, ovvero l'istituto di mediazione istituito dall'associazione di categoria stessa; la seconda categoria è la mediazione delle persone basata sull'industria e sulla professione, ovvero il comitato di mediazione popolare istituito dalle associazioni di categoria con riferimento alla legge sulla mediazione popolare. [6]

La differenza tra i due: il primo è soggetto alla supervisione delle autorità di regolamentazione competenti del settore. Ad esempio, la Securities Association of China media le controversie sui titoli ed è regolamentata dalla China Securities Regulatory Commission; quest'ultimo è regolato dal dipartimento di supervisione della mediazione delle persone, vale a dire, il ministero della Giustizia e il dipartimento corrispondente in ogni governo locale.

Le associazioni di categoria istituiscono da sole istituzioni di mediazione e, in teoria, le loro commissioni di mediazione non sono soggette alle regole "libere" della legge sulla mediazione popolare. Tuttavia, per il momento, la maggior parte delle istituzioni di mediazione delle associazioni di categoria adotta ancora la modalità libera [7], il che significa che la loro mediazione è di certo benessere pubblico ma non commerciale.

(4) Mediazione legale

La mediazione dell'avvocato si riferisce alla mediazione condotta dagli istituti di mediazione della professione di avvocato.

Dal 2017, la Cina ha cercato di incoraggiare la mediazione tra avvocati e ha istituito studi di mediazione di avvocati presso tribunali, centri di servizi legali pubblici, studi legali e centri di mediazione di avvocati negli ordini degli avvocati.

Va notato che in termini di onorari addebitati per la mediazione degli avvocati, il ministero della Giustizia cinese richiede l'adozione di un modello di "prezzo basso". Ad esempio, in alcuni luoghi, l'onorario per la mediazione legale non deve superare il 50% delle spese processuali in circostanze simili, [9] anche se le spese giudiziarie cinesi sono già molto basse. In questo senso, la mediazione dell'avvocato è anche di benessere pubblico.

(5) Mediazione commerciale

La mediazione commerciale si riferisce alla mediazione condotta da un istituto di mediazione commerciale specializzato. La mediazione commerciale adotta un modello di tariffazione basato sul mercato senza fornire una mediazione gratuita.

In Cina, la mediazione commerciale può essere più professionale di altre mediazioni, ma ci sono poche istituzioni di mediazione commerciale in Cina. Queste istituzioni di mediazione includono principalmente: China Council for the Promotion of International Trade / China Chamber of International Commerce Mediation Center (istituito nel 1987) e i centri di mediazione dei suoi capitoli, Centro di mediazione della Commissione arbitrale di Pechino (istituito nel 2011), Centro di mediazione commerciale di Shanghai (istituito nel 2011), Guangdong, Hong Kong e Macao Commercial Mediation Alliance (istituito nel 2013). 

(6) Mediazione amministrativa

La mediazione amministrativa si riferisce alla mediazione condotta da un organo amministrativo.

Sebbene i documenti ufficiali cinesi menzionino spesso la mediazione delle persone, la mediazione collegata al tribunale e la mediazione amministrativa nello stesso respiro. Ma il concetto di mediazione amministrativa è il più vago e il meno visto. La scena principale della mediazione amministrativa è che la polizia media nei casi di pubblica sicurezza e negli incidenti stradali.

3. I nostri commenti 

Sebbene la mediazione delle persone sviluppate sia stata stabilita prima della riforma e dell'apertura della Cina, esiste in una struttura sociale altamente rigorosa. La mediazione nell'economia di mercato è arrivata molto tardi in Cina. Si può dire che non è stato fino agli anni 2010 che la Cina ha iniziato a stabilire una vera mediazione. In questo senso, la mediazione cinese è ancora agli inizi. 

Inoltre, la maggior parte dei tipi di mediazione in Cina è rivolta al servizio pubblico, che è gratuito oa basso prezzo. Ciò ha notevolmente indebolito l'entusiasmo delle istituzioni professionali e del personale a partecipare alla mediazione. Pertanto, è probabile che lo sviluppo della mediazione sia soggetto a determinate restrizioni.

Al momento, ci sono solo poche istituzioni in Cina impegnate nella mediazione commerciale, e la maggior parte di queste istituzioni sono molto giovani e ci vorrà del tempo perché lo sviluppo abbia una vasta scala.

In sintesi, la mediazione cinese è ancora molto giovane e non ha abbastanza competitività internazionale. Pertanto, la Cina potrebbe non essere disposta a ratificare prematuramente la Convenzione di mediazione di Singapore per impedire alla Cina di rispondere all'impatto delle istituzioni di mediazione internazionali.

Tuttavia, con l'avanzamento della BRI cinese, la Cina non può ignorare il ruolo della mediazione. Infatti, nel 2018, la Cina ha pubblicato i "Opinions on the Establishment of 'the Belt and Road Initiative' Dispute Settlement Mechanism and Institutions" (关于 建立 "一带 一路" 争端 解决 机制 和 机构 的 意见), che menziona anche la mediazione. Ipotizziamo che, in futuro, la mediazione sarà una delle più importanti risoluzioni delle controversie in Cina. 

 

Riferimenti:

[1] 关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》(2004年),《关于进一步发挥诉讼调解在构建社会主义和谐社会中积极作用的若干意见》(2007年),《关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见》(2009年),《关于人民调解协议司法确认程序的若干规定》(2011年)等。

[2] 中共中央办公厅、国务院办公厅《关于完善矛盾纠纷多元化解机制的意见》(中办发〔2015〕60号),《最高人民法院关于人民法院进一步深化多元化纠纷解决机制改革的意见》(法发〔2016〕14号)

[3] 《民事诉讼 法》 第一 百 九十 四条 、 第一 百 九十 五条

[4] 《人民 调解 法》 第四 条 、 第八 条

[5] 范愉.《中华人民共和国人民调解法》评析[J].法学家,2011(02):1-12+176.

[6] 《司法部 关于 加强 行业 性 、 专业 性 人民 调解 委员会 建设 的 意见》 (司 发 通 [2011] 93 号)

[7] 如 《最高人民法院 中国 证券 监督 管理 委员会 关于 全面 推进 证券 期货 纠纷 多元化 机制 建设 的 意见》, 《中国 证券业协会 证券 纠纷 调解 工作 管理 办法》

[8] 《最高人民法院 司法部 关于 开展 律师 调解 试点 工作 的 意见 司 发 通 〔2017〕 105 号》, 《最高人民法院 司法部 关于 扩大 律师 调解 试点 工作 的 通知 司 发 通 〔2018〕 143 号》

[9] 《山东 律师 调解 试点 来 了! 调解 收费 标准 不 超过 诉讼 费50, http://www.acla.org.cn/article/page/detailById/22576

Collaboratori: Guodong Du , Meng Yu 余 萌

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