Gli investitori stranieri possono richiedere al tribunale di confermare il loro status di azionista, come mostrato in Carson Junping Cheng v. Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd. (2020), affrontando un'esigenza tipica dopo che la legge cinese sugli investimenti esteri ha revocato alcune restrizioni.
Al fine di evitare la regolamentazione degli investimenti esteri, alcuni investitori stranieri una volta lasciavano che altri detenessero azioni per loro conto. Dopo che il governo cinese ha allentato il regolamento, ora possono chiedere al tribunale di confermare il loro status di azionista.
La Corte cinese ha confermato la fattibilità della suddetta pratica in Carson Junping Cheng contro Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd. (上海纽鑫达进出口有限公司).
Nel maggio 2020, il primo tribunale intermedio del popolo di Shanghai ha emesso una sentenza definitiva, confermando lo status di azionista dell'investitore straniero Carson Junping Cheng.
I. Contesto del caso
Il 10 novembre 2009, Carson Junping Cheng, cittadino americano, ha firmato un accordo con due persone fisiche cinesi per costituire Niuxinda, una società commerciale a Shanghai, concordando che le tre parti saranno tutte azionisti, con Cheng che detiene il 51% del capitale.
Secondo le allora restrizioni sugli investimenti esteri, le persone fisiche cinesi non potevano stabilire joint venture con investitori stranieri. Pertanto, le tre parti hanno concordato di costituire la società a nome dei due investitori cinesi, che allora detenevano rispettivamente le azioni di Cheng.
In seguito, dopo la revoca delle restrizioni in Cina, Cheng ha chiesto di detenere personalmente le sue azioni, ma è stato rifiutato dai due investitori cinesi.
Pertanto, Cheng ha intentato una causa presso il tribunale per la conferma del suo status di azionista e la ri-registrazione delle azioni a suo nome.
Il 2 gennaio 2020, il tribunale del popolo primario della nuova area di Pudong di Shanghai ha emesso una sentenza di primo grado a favore di Cheng. Si veda la sentenza civile [(2019) Hu 0115 Min Chu n. 6248] ((2019)沪0115民初6248号) per i dettagli.
Il 14 maggio 2020, il primo tribunale intermedio del popolo di Shanghai ha emesso una sentenza definitiva, confermando la sentenza di primo grado. Si veda la sentenza civile [(2020) Hu 01 Min Zhong n. 3024] ((2020)沪01民终3024号) per i dettagli.
II. Viste della corte
Il tribunale di primo grado ha sostenuto la richiesta di Cheng per i seguenti motivi:
In primo luogo, secondo l'attuale legge cinese, gli investitori stranieri possono agire come azionisti di società cinesi proprio come le persone fisiche cinesi.
La suddetta società commerciale è stata costituita nel 2009, epoca in cui la Legge sulle Joint Venture cinesi-straniere (-) era applicabile agli investimenti esteri. Come stipulato nell'articolo 1, "Le società straniere, le imprese e altre organizzazioni economiche o individui ... possono stabilire joint venture con società, imprese o altre organizzazioni economiche cinesi", la parte cinese non includeva le persone fisiche cinesi. Tuttavia, la suddetta legge era stata abolita il 1° gennaio 2020.
La legge attualmente applicabile, la Legge sugli investimenti esteri (外商投资法), entrato in vigore il 1° gennaio 2020, non impone tali restrizioni. L'articolo 3 del Regolamento per l'attuazione della legge sugli investimenti esteri (外商投资法实施条例) chiarisce ulteriormente che gli "altri investitori" di cui all'articolo 2 della Legge sugli investimenti esteri includono le persone fisiche cinesi.
Pertanto, non esiste una tale normativa legale che vieti agli investitori stranieri di agire come azionisti in società cinesi ora, ovvero gli investitori stranieri possono stabilire imprese a investimento straniero con persone fisiche cinesi.
In secondo luogo, secondo l'attuale legge cinese, l'investimento di Cheng nella società commerciale non è soggetto a restrizioni/approvazione.
Dopo l'entrata in vigore della legge sugli investimenti esteri, la Cina implementa un sistema amministrativo di trattamento nazionale prestabilito più un elenco negativo, il che significa che la Cina concede un trattamento nazionale agli investimenti stranieri al di fuori dell'elenco negativo.
In questo caso, il tribunale di primo grado ha scritto alla Commissione municipale per il commercio di Shanghai, che ha poi risposto: “il campo in cui opera Niuxinda non rientra nell'ambito delle misure amministrative speciali per l'accesso agli investimenti esteri (la Negative List). Non ci sono ostacoli legali per noi per gestire le procedure di deposito della registrazione di Carson Jun Ping Cheng come azionista di Niuxinda e cambiare la natura della società di Niuxinda in una a capitale straniero”.
Pertanto, non è necessario che Cheng attraversi procedure speciali di esame e approvazione e non vi sono ostacoli legali quando Cheng richiede di registrarsi nuovamente come azionista di Niuxinda.
Di conseguenza, il tribunale di primo grado ha ritenuto che, poiché la regolamentazione sul capitale straniero era stata allentata, in qualità di investitore straniero, Cheng poteva recuperare per suo conto le azioni detenute dagli investitori cinesi.
III. I nostri commenti
Per molto tempo, a causa del sistema di approvazione cinese per gli investimenti esteri, molti investitori stranieri incaricheranno gli investitori cinesi di detenere le loro azioni per loro conto al fine di evitare la regolamentazione.
Se un investitore straniero richiede di detenere personalmente le azioni, il tribunale esaminerà la richiesta secondo un'interpretazione giudiziaria emessa dalla Corte suprema del popolo (SPC) nel 2010. [1]
Secondo l'interpretazione giurisdizionale, la richiesta dell'investitore straniero sarà supportata dal tribunale purché siano soddisfatte le seguenti tre condizioni:
(1) il di fatto l'investitore ha già effettuato un investimento;
(2) gli altri azionisti riconoscono lo status di azionista dell'investitore di fatto; e
(3) il tribunale o le parti interessate hanno ottenuto il consenso dell'autorità di esame e approvazione dell'impresa a investimento estero sulla modifica del di fatto investitore in un azionista durante il contenzioso.
Tuttavia, l'interpretazione giudiziaria è stata formulata sulla base delle precedenti regole di regolamentazione degli investimenti esteri che ora sono state sostituite dalla legge sugli investimenti esteri promulgata nel 2019. Quindi, cosa dovrebbe fare ora il tribunale?
Il giudice Huang Xin (黄鑫), il giudice del tribunale di primo grado, ha pubblicato un articolo commentando questo caso.[2] A suo avviso, le tre condizioni di cui sopra dovrebbero essere modificate in:
(1) il di fatto l'investitore ha già effettuato un investimento;
(2) più della metà degli azionisti diversi dall'azionista nominale riconosce la qualità di azionista del di fatto investitore; e
(3) per le aree di investimento coperte dalla Negative List, il tribunale o le parti interessate devono ottenere il consenso dell'autorità competente per l'amministrazione delle imprese a partecipazione straniera alla trasformazione dell'investitore di fatto in un azionista durante il contenzioso; per le aree di investimento al di fuori della Negative List, non è richiesto alcun consenso da parte dell'autorità competente per l'amministrazione delle imprese ad investimento estero.
Riferimenti:
[1] 纷案件若干问题的规定（一）》
[2] 黄鑫.外籍隐名股东要求显名的审查标准[J].人民司法,2020(23):64-67.
Collaboratori: Guodong Du , Liu Qiang
