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Come esaminare i reclami in arbitrato: note dell'arbitro cinese di Dennis (Yongquan) Deng-02

Domenica, 09 agosto 2020
Categorie: Approfondimenti
Editor: Lin Haibin

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In qualità di arbitro, ho preparato una lista di controllo come note pratiche per i tribunali arbitrali per esaminare le richieste di arbitrato.

I. Esame di formalità

Lo scopo dell'esame di formalità è quello di scoprire gli errori materiali nel reclamo, il più grave dei quali è l'errata numerazione dei documenti, che può creare confusione nel riferimento di tutti i fascicoli e persino danneggiare i diritti di arbitrato del convenuto .

II. Tipi di attributo / reclamo legale

Vedi il mio post precedente "Come identificare il tipo di istanza di arbitrato", Per un'espressione dettagliata dei tipi di attributo / reclamo legale.

III. Arbitrabilità

Il tribunale arbitrale esaminerà l'arbitrabilità della rivendicazione ai sensi degli articoli 2 e 3 della legge sull'arbitrato della RPC, che stabiliscono che le controversie contrattuali e altre controversie sui diritti di proprietà possono essere arbitrate, mentre le controversie relative a matrimonio, adozione, custodia, mantenimento, successione e controversie amministrative che dovrebbe essere gestito da dipartimenti amministrativi secondo la legge non può essere arbitrato. 

IV. Scopo dell'arbitrato

Le parti possono sottoporre ad arbitrato solo le controversie che rientrano nell'ambito della convenzione arbitrale. L'istituto arbitrale non ha giurisdizione sulle questioni al di fuori o al di fuori dell'ambito della convenzione arbitrale, a meno che il convenuto non sollevi un'obiezione. Tuttavia, a discrezione, il tribunale arbitrale esaminerà a fondo queste questioni e le tratterà con prudenza. 

V. Assorbimento dei crediti

Alcune rivendicazioni arbitrali sono in realtà parte integrante o precondizioni di altre rivendicazioni, ovvero possono essere assorbite da altre rivendicazioni.

Ad esempio, dopo la risoluzione del contratto, il richiedente non solo richiede al convenuto di restituire una proprietà specifica, ma richiede anche la restituzione di tutta la proprietà. La prima pretesa è chiaramente una componente della seconda e può essere assorbita dalla seconda.

Per un altro esempio, il ricorrente chiede al tribunale di dichiarare che il convenuto costituisce una violazione del contratto e dovrebbe risarcire le perdite; il primo è una precondizione del secondo e può essere assorbito da esso.

VI. Affermazioni contraddittorie

Alcune affermazioni sono contraddittorie e non possono essere stabilite allo stesso tempo. 

Ad esempio, secondo la legge cinese, la richiesta di deposito e la richiesta di risarcimento danni non possono essere sostenute contemporaneamente.

Per un altro esempio, se il richiedente richiede una sentenza per rescindere il contratto, risarcire la perdita e pagare il risarcimento dei danni per adempimento tardivo, la richiesta di risoluzione del contratto e la richiesta di risarcimento danni per adempimento tardivo possono contraddirsi a vicenda. Questo perché, dopo la risoluzione del contratto, entrambe le parti cesseranno di adempiere ai loro obblighi contrattuali, e quindi non dovranno pagare i danni liquidati per presunta esecuzione tardiva.

VII. Affermazioni sovrapposte

Potrebbero esserci sovrapposizioni tra diverse affermazioni.

Ad esempio, in qualità di locatario della casa, il richiedente non è in grado di utilizzare la casa normalmente a causa del problema di qualità e richiede una sentenza per risolvere il contratto, restituire l'affitto già pagato e risarcire il danno causato dall'affitto di un'altra casa . La restituzione del canone di locazione e il risarcimento del danno possono sovrapporsi, poiché il canone restituito può essere utilizzato per coprire il nuovo canone di locazione.

VIII. Affermazioni associate

Alcune richieste di arbitrato sono correlate, quindi possono essere solo tutte supportate o negate, oppure il richiedente può scegliere alcune delle rivendicazioni.

Ad esempio, quando il richiedente chiede al tribunale di rescindere il contratto e restituire la proprietà, le due rivendicazioni sono correlate, dato che solo dopo la risoluzione del contratto la proprietà può essere restituita.

IX. Oggetto del reclamo

Gli oggetti del reclamo possono essere classificati come segue:

1. Consegna di beni, prestazione di servizi

Consegna di beni significa che il richiedente richiede al convenuto di consegnargli denaro (come il pagamento del prezzo) o oggetti non monetari (come la consegna di beni).

Prestazione di servizi significa che il richiedente chiede al convenuto di compiere determinati atti. Il tribunale arbitrale deve essere cauto su questo tipo di reclamo.

La fornitura di servizi può essere ulteriormente suddivisa in due tipologie:

(1) Il servizio è un mezzo attraverso il quale le parti vogliono raggiungere un determinato obiettivo. Ad esempio, il richiedente chiede al convenuto di registrare il trasferimento della proprietà della casa, il cui scopo è ottenere la proprietà della casa.

(2) Il servizio stesso è lo scopo della festa. Ad esempio, il richiedente chiede al convenuto di richiedere al governo una licenza di pagamento di terze parti, la cui approvazione non può essere controllata da nessuna delle parti, ma il convenuto deve agire come richiesto.

2. Debito monetario, debito non monetario

Se la domanda di arbitrato è un debito non monetario, il tribunale arbitrale esaminerà se sussistono circostanze di inadempimento ai sensi dell'articolo 110 del diritto contrattuale della RPC.

Il debito non monetario si sovrappone in una certa misura alla suddetta “prestazione di servizi”.

3. Cose indefinite, cose definite

Se l'oggetto è una cosa definita, è probabile che coinvolga gli interessi oi diritti di una terza parte e il tribunale arbitrale dovrebbe essere più cauto al riguardo. Ad esempio, se il richiedente richiede al tribunale arbitrale di determinare il suo titolo su una casa, il tribunale esaminerà attentamente la proprietà della casa. 

Se l'oggetto è una cosa indefinita, poiché il convenuto può ottenere lo stesso genere di cose in varie occasioni, la gestione della domanda del ricorrente sarebbe meno impegnativa per il tribunale arbitrale.

4. Cose tangibili, cose intangibili

Le cose intangibili sono più vaghe, astratte e complesse e quindi sono più difficili da identificare. Un trattamento improprio può portare a inconvenienti nell'esecuzione del lodo arbitrale. Ad esempio, il richiedente consegna il disegno del progetto della casa al convenuto via e-mail allo scopo di eseguire il contratto e chiede al convenuto di restituire il disegno del progetto dopo che il contratto è stato rescisso.

5. Immobili, beni mobili, licenze, documenti di proprietà, informazioni

Il tribunale arbitrale deve trattare questi argomenti in modo diverso in base ai loro diversi attributi.

X. Divisione dei diritti e degli obblighi tra più parti      

Ad esempio, il richiedente è composto da due investitori, il convenuto è composto da tre fondatori e le due parti hanno firmato un accordo di investimento in azioni. Successivamente, il richiedente richiede al convenuto di riacquistare tutto il patrimonio netto del richiedente secondo il contratto. Il tribunale arbitrale presterà attenzione al fatto che la domanda arbitrale specifichi la quota di capitale da riacquistare, l'investitore e il fondatore coinvolti.

 

Foto di CHEN Dairui (https://unsplash.com/@tallnut) su Unsplash

Collaboratori: Dennis (Yongquan) Deng

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