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Serie di leggi cinesi sugli investimenti esteri -02 : Modifiche e impatti della legge della RPC sugli investimenti esteri sul quadro normativo esistente in Cina per gli investimenti esteri

Mer, 19 feb 2020
Categorie: Approfondimenti
Collaboratori: Xiaodong Dai

 

Con le modifiche al meccanismo di funzionamento e gestione delle imprese, la nuova legislazione dimostra un meccanismo di protezione ottimizzato e più accessibile per gli investimenti esteri.

In accordo con il nostro post precedente, Modifiche e impatti della legge della RPC sugli investimenti esteri sul quadro normativo esistente in Cina per gli investimenti esteri (I), forniamo una breve introduzione ai cambiamenti e agli impatti sulle forme di investimento straniero regolamentato, sul quadro normativo sugli investimenti esteri e sulla legittimità della struttura VIE derivante dall'attuazione della Legge PRC sugli investimenti esteri ("la Legge") e dei "Regolamenti di attuazione della Legge PRC sugli investimenti esteri "(中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) (" i Regolamenti ", collettivamente denominati" la nuova legislazione "con la Legge). Inoltre, la nuova legislazione modifica anche il precedente meccanismo di funzionamento e gestione delle imprese ai sensi della "Legge della Repubblica popolare cinese sulle joint venture sino-estere" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), "la legge del popolo Republic of China on Sino-Foreign Cooperative Joint Ventures "(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业), e" the Law of the Republic of China on Wholly Foreign Enterprises "(中华人民共和国 外资企业 法) (collettivamente come "tre leggi sulle imprese finanziate dall'estero") e dimostra un meccanismo di protezione ottimizzato e più accessibile per gli investimenti esteri. Questo post si concentrerà su questi due problemi.

I. Adeguare i modelli di funzionamento e gestione aziendale per aumentare la flessibilità nella governance aziendale

1. Cambiamenti nella natura dell'impresa e nella sua struttura organizzativa

Ai sensi dell'articolo 31 della legge, la forma organizzativa, la struttura organizzativa e le attività delle imprese finanziate dall'estero saranno disciplinate dal diritto societario della RPC ("diritto societario") e dalla legge sui partenariati della Repubblica popolare cinese ("legge sui partenariati"), ecc. In particolare, per le imprese finanziate dall'estero sotto forma di società a responsabilità limitata, il più alto organo decisionale non è più il consiglio di amministrazione, ma l'assemblea generale degli azionisti. Le questioni importanti relative al governo societario, come le diverse autorità dell'assemblea generale degli azionisti e del consiglio di amministrazione, le regole procedurali, ecc., Saranno determinate con riferimento alle disposizioni pertinenti del diritto societario. Ad esempio, delibere relative alla modifica dello statuto, aumento o diminuzione del capitale sociale e altre decisioni importanti non sono più materie che richiedono il consenso unanime del consiglio di amministrazione, ma richiedono la maggioranza dei due terzi dei voti validi in l'assemblea generale degli azionisti ai sensi del diritto societario.

2. Applicazione di legge di contratti di joint venture / patti parasociali

In conformità con tre leggi sulle imprese finanziate dall'estero, i contratti di joint venture / cooperazione, i documenti costituzionali e le relative modifiche possono entrare in vigore solo con l'approvazione dell'autorità di regolamentazione competente. Poiché la legge ha rimosso il concetto di contratti di joint venture / cooperazione e non richiede più all'impresa di passare attraverso la procedura di approvazione o di registrazione dei documenti in termini di statuto, requisiti precedenti per l'approvazione e la validità del contratto di joint venture e degli articoli di associazione non sono più applicabili e le autorità di regolamentazione competenti non interferiranno più con il contenuto specifico dei patti parasociali e dello statuto dell'impresa. [1]

Nel frattempo, le disposizioni sui diritti degli azionisti importanti nel patto parasociale o nello statuto saranno più flessibili. Ad esempio, il trasferimento di capitale non richiederà più il consenso dell'altra parte della joint venture o della cooperazione. Si applica invece l'articolo 71 della legge sulle società, che stabilisce che il trasferimento di partecipazioni di una società a responsabilità limitata può essere effettuato con il consenso degli azionisti con più della metà delle azioni. Nel frattempo, gli azionisti possono anche raggiungere un accordo che limiti il ​​trasferimento di capitale diverso da quelli previsti dal diritto societario.

3. Periodo di transizione e conservazione dei patti esistenti

Prima dell'attuazione della legge, la struttura organizzativa e la forma organizzativa delle imprese esistenti potrebbero essere in contrasto con le disposizioni del diritto societario o della legge sulle società di persone. Pertanto, la Legge prevede un periodo transitorio di cinque anni, durante il quale le imprese esistenti possono adeguare la loro struttura organizzativa e documenti costituzionali, o continuare a conservarli, ma devono passare attraverso le formalità di modifica alla scadenza del periodo di transizione.

II. Migliorare il meccanismo di protezione supplementare degli investimenti esteri per l'apertura del mercato

1. Stabilire e migliorare il sistema di servizi per gli investimenti esteri

L'articolo 16 della legge conferisce alle imprese finanziate dall'estero il diritto di partecipare alle attività di appalto pubblico attraverso una concorrenza leale; L'articolo 15 del presente documento, da un lato, stabilisce il diritto delle imprese finanziate dall'estero di avere pari accesso al lavoro di definizione degli standard, dall'altro chiarisce che le imprese finanziate dall'estero non devono essere pregiudicate a causa di condizioni inique come il struttura proprietaria, struttura organizzativa, nazionalità degli investitori o marchio del prodotto, ecc. Tali disposizioni sono una risposta alle richieste dei principali partner commerciali per la Cina di allentare il suo ingresso nel mercato. Tuttavia, laddove sussistano ancora incongruenze tra queste disposizioni e gli standard nazionali e i regolamenti specifici sugli appalti nazionali, devono essere emessi ulteriori documenti di orientamento.

2. Rafforzare la protezione dei diritti di proprietà intellettuale

Oltre alle disposizioni sugli investimenti azionari esteri in Cina, la legge riafferma la posizione della Cina sul rafforzamento della protezione dei diritti di proprietà intellettuale straniera. La questione chiave della negoziazione commerciale sino-americana è la protezione dei diritti di proprietà intellettuale degli investimenti esteri in Cina. La legge e i regolamenti stabiliscono chiaramente una serie di misure per rafforzare la protezione dei diritti di proprietà intellettuale degli investimenti esteri, come il divieto di trasferimento tecnologico obbligatorio, la protezione dei segreti commerciali e il rafforzamento dell'applicazione della legge dei diritti di proprietà intellettuale, che dimostrano una regolamentazione ottimizzata quadro per proteggere i diritti di proprietà intellettuale degli investitori stranieri. [2]

Dopo questi due post, abbiamo una migliore comprensione dei principali cambiamenti al quadro normativo degli investimenti esteri della Cina portati dall'attuazione della nuova legislazione. Tuttavia, non possiamo ignorare che la corretta attuazione della nuova legislazione richiede un'ulteriore abolizione o adeguamento della legislazione attuale e delle politiche pertinenti relative agli investimenti esteri, a parte le tre leggi sulle imprese finanziate dall'estero. Allo stato attuale, il Ministero del Commercio, la Commissione Nazionale per lo Sviluppo e la Riforma, il Ministero della Giustizia e altri dipartimenti hanno già e continueranno a migliorare in modo completo l'attuale legislazione pertinente, e anche le autorità di regolamentazione competenti hanno costantemente chiarito e spiegato le difficili questioni in il processo di attuazione della legge. Si ritiene che il passaggio graduale dal vecchio quadro normativo sugli investimenti esteri a uno nuovo sarà alla fine ottenuto grazie agli sforzi di tutte le parti.

 

 

[1] 徐萍,姚丽娟:《外商投资开启全新时代:<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>

[2] 杨讯:《外商投资法下改进的知识产权保护》收录于威科先行法律信息库2020年1月20日发布< https://law.wkinfo.com.cn/professional-articles/detail/NjAwMDAwNzAyMjk%3D?searchId=3bc5cec5bab14401a60826facd98a7a5&index=1&q=&module=>。

 

Foto di copertina di Jerry Wang (https://unsplash.com/@jerry_318) su Unsplash

Collaboratori: Xiaodong Dai

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