La legge PRC sugli investimenti esteri ("la legge") è entrata in vigore ufficialmente il 1 ° gennaio 2020 e le "norme di attuazione della legge sugli investimenti esteri della RPC" (中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) ("le normative", collettivamente allo stesso tempo è entrata in vigore anche la “nuova legislazione” con la Legge). La legge e il Regolamento stabiliranno un nuovo quadro e formuleranno un nuovo modello di cooperazione per gli investimenti esteri. Nel frattempo, "la legge della Repubblica popolare cinese sulle joint ventures azionarie sino-estere" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 Law, "la legge EJV") e "la legge della Repubblica popolare cinese sulle imprese sino-estere Joint venture cooperative "(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业 法," la legge CJV "), insieme alla" legge della Repubblica popolare cinese sulle imprese interamente di proprietà straniera "(中华人民共和国 外资企业 法," la WFOE La legge ", collettivamente denominata" tre leggi sulle imprese finanziate dall'estero "con la legge EJV e la legge CJV), che in precedenza aveva svolto un ruolo significativo nel campo degli investimenti esteri, sono state contemporaneamente abrogate dalla legge.
La serie sul diritto degli investimenti esteri sarà pubblicata in due post. Questo post introdurrà importanti cambiamenti nel quadro normativo degli investimenti esteri derivanti dalla nuova legislazione. Il secondo post discuterà ulteriormente i cambiamenti nei meccanismi di gestione aziendale e nei meccanismi di protezione per le imprese finanziate dall'estero derivanti dalla nuova legislazione. Questo post si aspetta di fornire ai lettori una comprensione diretta degli effetti della nuova legislazione attraverso un breve riassunto delle questioni chiave. Nel frattempo, China Justice Observer fornirà ulteriori interpretazioni delle questioni chiave menzionate in questo post negli articoli successivi.
I. Nuove forme di investimento nell'ambito del quadro normativo
1. Tre nuove forme di investimento estero
Ai sensi dell'articolo 2 della legge, oltre alle attività di investimento esistenti, vale a dire la creazione di nuove imprese finanziate dall'estero, al quadro normativo sono applicabili anche altre tre forme di attività di investimento: (1) un investitore straniero investe in nuovi progetti entro il territorio della Cina, indipendentemente o insieme a qualsiasi altro investitore; (2) un investitore straniero acquisisce azioni, azioni, diritti di proprietà o altri diritti e interessi simili nel territorio della Cina; (3) investimenti in qualsiasi altro modo prescritto da leggi, regolamenti amministrativi o disposizioni del Consiglio di Stato. Questa disposizione consente a diverse forme di investimento di essere disciplinate dalle leggi cinesi e impedisce che gli investimenti esteri non siano regolamentati a causa della forma di investimento. Tuttavia, la Legge non definisce il termine "investimento in nuovi progetti", né spiega come applicare il quadro normativo sugli investimenti esteri a questi progetti di recente investimento, che necessita di essere ulteriormente chiarito. [1]
2. Chiarire le forme di investimento estero indiretto
La legge classifica gli investimenti stranieri in investimenti esteri diretti e indiretti. Diversamente dalle tre leggi sulle imprese finanziate dall'estero, che regolavano solo l'investimento diretto in imprese di nuova costituzione, l'investimento indiretto è applicabile anche alla Legge, con l'obiettivo di impedire agli investitori stranieri di eludere l'applicazione della Lista negativa mediante investimenti esteri indiretti. Tuttavia, la Legge non ha ancora dato una definizione chiara di "investimento indiretto", né ha introdotto forme specifiche di investimento indiretto e il grado di penetrazione, che devono essere ulteriormente chiariti.
II. Semplifica il quadro normativo degli investimenti esteri
1. Chiarire il trattamento nazionale pre-stabilimento e l'elenco negativo
Il trattamento nazionale pre-stabilimento si riferisce al trattamento riservato agli investitori stranieri e ai loro investimenti nella fase iniziale di ingresso dell'investimento, che non è meno favorevole di quello riservato agli investitori nazionali e ai loro investimenti. L'elenco negativo si riferisce alle misure amministrative speciali stipulate dalla Cina per l'accesso degli investimenti esteri a settori specifici, in base ai quali è vietato investire a settori specifici e le industrie limitate possono essere investite solo dopo che le condizioni sono soddisfatte. Dopo le modifiche delle tre leggi sulle imprese finanziate dall'estero nel 2016, la Cina ha effettivamente implementato un meccanismo di gestione sotto l'elenco negativo. Gli investimenti esteri in settori limitati prescritti nella Lista negativa richiedevano un meccanismo di approvazione caso per caso ai sensi delle tre leggi sulle imprese finanziate dall'estero. Tuttavia, con l'abrogazione delle tre leggi sulle imprese finanziate dall'estero, il precedente sistema di approvazione degli investimenti esteri limitati perderà i suoi fondamenti legali, pertanto sarà necessario introdurre nuove misure di gestione. [2]
2. Semplificare le procedure per creare imprese finanziate dall'estero
Prendiamo ad esempio le nuove imprese. Dopo l'implementazione della Legge e dei Regolamenti, gli investitori stranieri non dovranno più passare attraverso speciali procedure di esame e approvazione (inclusa l'approvazione della costituzione di imprese a partecipazione estera, l'approvazione / registrazione dei progetti di investimento e le relative autorizzazioni industriali) come fintanto che le industrie coinvolte non sono nella lista negativa e possono creare nuove imprese finanziate dall'estero al termine della registrazione. [3]
3. Stabilire un sistema di segnalazione delle informazioni e un sistema di revisione della sicurezza
La Legge non prevede disposizioni specifiche sul sistema di registrazione degli investimenti esteri al di fuori dell'Elenco Negativo, ma propone di istituire un sistema di segnalazione delle informazioni unificato. Gli artt. 38 e 39 del Regolamento ribadiscono il suddetto principio e autorizzano le competenti funzioni per il commercio e la regolamentazione dei mercati a redigere specifiche disposizioni per disciplinare l'informativa sugli investimenti esteri. Allo stesso tempo, il sistema di segnalazione delle informazioni combina i due precedenti canali per inviare materiali sulle imprese finanziate dall'estero rispettivamente al Ministero del Commercio e agli Uffici di regolazione del mercato in uno integrale, che allevia l'onere per le imprese.
Per quanto riguarda il sistema di controllo della sicurezza, l'articolo 35 della Legge richiede il controllo della sicurezza degli investimenti stranieri che influiscono o possono influire sulla sicurezza nazionale, ma questa disposizione è troppo generale. E i regolamenti menzionano semplicemente nell'articolo 40 che la Cina istituirà un sistema di revisione della sicurezza per gli investimenti esteri. [4] Pertanto, l'attuale sistema di revisione della sicurezza deve ancora essere ulteriormente testato nella pratica dei servizi competenti e ulteriori miglioramenti possono essere proposti in seguito.
III. Questioni irrisolte relative alla legittimità della struttura VIE
La struttura di entità di interesse variabile ("VIE") è molto importante per le aziende nei settori di Internet, media e istruzione, ecc. Per raccogliere fondi tramite finanziamenti esteri. Tuttavia, la legittimità della struttura VIE è sempre stata in una "zona grigia". Sebbene la Legge e i Regolamenti non diano una risposta diretta a questo problema, secondo la definizione e la forma di investimento estero nella Legge, che si riferisce a "l'attività di investimento in cui gli investitori stranieri ottengono ······ altre azioni simili" e "tramite altre forme di investimento", alcuni professionisti ritengono sufficiente coprire la forma in cui gli investitori stranieri effettuano un investimento o acquisiscono azioni tramite la struttura VIE. Pertanto, le suddette disposizioni generali hanno lasciato alle autorità di regolamentazione ampio spazio di interpretazione e, quando disponibili, le autorità di regolamentazione possono incorporare tali investimenti esteri tramite la struttura VIE nell'intero quadro normativo per gli investimenti esteri.
[1] 王 开 定 ， 曾 坚 等 ： 《进入 <外商 投资 法> 时代 —— 外商 投资 法律 实务 的 变化 与 挑战》 2019 年 3 月 15 日 发布 <https://www.kwm.com/zh/cn/ conoscenza / approfondimenti / nuova-legge-sugli-investimenti-esteri-20190315>
[2] 李斌辉，刘宏宇，梁家威：《外商投资法系列之一︱二审稿说了些什么(上)》2019年3月12日发布<https://www.allbrightlaw.com/CN/10475/405a43091f1596d6.aspx >
[3] 湖北省委台办：《一图看懂<外商投资法>》2019年3月20日发布< http://www.sohu.com/a/302652126_120024211>
[4] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
Foto di Alexandre Valdivia (https://unsplash.com/@alevaldivia) su Unsplash
Collaboratori: Xiaodong Dai
